利比亞危機(jī)，中國損失怎么辦？

　　冷新宇

　　利比亞的戰(zhàn)爭成為2011年度持續(xù)關(guān)注的熱點(diǎn)，思考在戰(zhàn)爭背景下中國海外投資保護(hù)面臨的問題，已經(jīng)到了刻不容緩的地步。

　　損失剛剛浮出水面

　　商務(wù)部發(fā)言人日前表示，目前中國在利比亞承包的大型項(xiàng)目一共有50個(gè)，涉及到合同的金額是188億美元，按照當(dāng)前匯率換算，計(jì)人民幣1233.28億元。這已經(jīng)是天量的損失，但是這還僅僅是全部損失的一個(gè)方面，更多的損失還有待統(tǒng)計(jì)。

　　根據(jù)筆者粗略估算，其他損失可能還包括如下幾個(gè)方面：（1）商務(wù)部并未嚴(yán)明所謂“合同金額”確切指何含義，但是一般而言，大型工程的展開需要融資，絕不僅僅包括為項(xiàng)目運(yùn)作而設(shè)立的項(xiàng)目公司的注冊資本，銀行系統(tǒng)對項(xiàng)目公司提供的間接融資數(shù)量可能是直接融資量的數(shù)倍；（2）因?yàn)槲溲b沖突的爆發(fā)，導(dǎo)致工程進(jìn)度無限期擱淺，由此損失掉的從項(xiàng)目投入運(yùn)營中獲得的預(yù)期收益；（3）因?yàn)閼?zhàn)亂而導(dǎo)致的工程設(shè)備以及公司其他固定資產(chǎn)的損毀；（4）撤離利比亞的中資機(jī)構(gòu)雇員的薪金。因此，實(shí)際上真正的損失遠(yuǎn)非合同金額可以涵蓋。

　　事實(shí)上，眾多民營企業(yè)在利比亞的損失還沒有浮出水面。即便只考慮國有企業(yè)的損失，我們也沒有理由保持樂觀。以中國鐵建為例，該公司公報(bào)聲稱，其在利比亞承攬項(xiàng)目的損失已經(jīng)部分得到保險(xiǎn)賠付，因此中國鐵建承擔(dān)的損失似乎是可控的。

　　但問題是，對中國鐵建提供保險(xiǎn)的是中國出口信保公司，雖然實(shí)際損失金額可能經(jīng)過保險(xiǎn)運(yùn)作得到一定程度的抑制，但當(dāng)保險(xiǎn)公司同為我國國有企業(yè)的情況下，填補(bǔ)虧損的銀子不過是從另外一個(gè)口袋里面掏出來而已。更何況，13家央企的投資中，保險(xiǎn)覆蓋的合同金額實(shí)際上只有可憐的5.68%。理論上在理賠后保險(xiǎn)公司已經(jīng)取得了代位權(quán)（即保險(xiǎn)公司獲得向不履行合同的利方當(dāng)事人主張索賠的權(quán)利），但這一權(quán)利僅僅是紙面上的。

　　這些合同面臨的最大風(fēng)險(xiǎn)并不是利比亞現(xiàn)任政府認(rèn)不認(rèn)賬的問題，而是現(xiàn)任利比亞政府在這場戰(zhàn)爭結(jié)束后還存不存在的問題。如果履行合同的主體都不復(fù)存在了，保險(xiǎn)公司取得的代位追償權(quán)利還有何用處？

　　對于那些沒有投保的企業(yè)來說，戰(zhàn)爭風(fēng)險(xiǎn)意味著絕對的損失和被動(dòng)的地位。法、英主導(dǎo)下的西方希望通過戰(zhàn)爭迫使卡扎菲領(lǐng)導(dǎo)的利比亞政府倒臺(tái)，不論卡扎菲實(shí)際控制的政府是否倒臺(tái)，中國企業(yè)的損失都是板上釘釘?shù)氖虑椤?/p>

　　其一，以現(xiàn)任利比亞政府為合同當(dāng)事方的這些工程合同，屬于主權(quán)債務(wù)，如果卡扎菲短期內(nèi)迅速倒臺(tái)，新上臺(tái)的政府可能采取不承認(rèn)的態(tài)度，而利比亞的其他當(dāng)事方可能以不可抗力或情勢變更為理由拒絕履行合同。

　　其二，如果卡扎菲不倒臺(tái)，利比亞如同當(dāng)年的伊拉克一樣陷入一場長期戰(zhàn)亂的困局，那么即便現(xiàn)任利比亞政府承認(rèn)上述債務(wù)，但利政府的資產(chǎn)已經(jīng)因?yàn)榇饲鞍怖頃?huì)1970、1973號(hào)決議的執(zhí)行被他國凍結(jié)，利比亞政府的償債能力將在長期的軍事斗爭中被迅速消耗掉，這些合同的履行成為未知數(shù)。

　　中國公司滯留當(dāng)?shù)毓潭ㄙY產(chǎn)以及尚未竣工的工程，還面臨特殊的風(fēng)險(xiǎn)。某些工程因?yàn)槠湫再|(zhì)、用途可能被識(shí)別為戰(zhàn)爭法意義上的軍事目標(biāo)。即便這些實(shí)物不是軍事目標(biāo)，但如果附近部署了軍隊(duì)，仍然可能遭受附帶傷害。

　　武裝沖突帶來的第三重危險(xiǎn)是，中國公司的資產(chǎn)遭到戰(zhàn)亂地帶居民的搶劫。

　　商務(wù)部以及各家央企到目前為止還沒有公布13家央企簽訂的合同是以什么貨幣結(jié)算。不管卡扎菲政府是否下臺(tái)，這些合同即便以美元、歐元等硬通貨結(jié)算，外匯管制措施都將使得中國公司面臨匯兌風(fēng)險(xiǎn)。如果合同以利比亞的本幣第納爾結(jié)算，將是更加糟糕的結(jié)果，因?yàn)閼?zhàn)爭環(huán)境下本幣必然進(jìn)入急劇貶值的通道，到時(shí)候拿到的只不過是一噸一噸的廢紙。如果以人民幣結(jié)算，中國公司又面臨兩重風(fēng)險(xiǎn)：其一，利比亞手中是否有足夠的人民幣儲(chǔ)備；第二，利當(dāng)局的人民幣儲(chǔ)備不夠支付時(shí)，因?yàn)榘怖頃?huì)1970和1973號(hào)決議對利比亞實(shí)施經(jīng)濟(jì)制裁的原因，利當(dāng)局不可能從其他國家兌換人民幣。

　　中國的損失無法對沖

　　中國法人在利比亞境內(nèi)的投資已經(jīng)遭受了巨額的直接和間接損失，但更可怕的問題是，利比亞的戰(zhàn)亂導(dǎo)致了國際原油價(jià)格的大幅攀升，考慮到我國作為原油進(jìn)口第二大國的背景，原油價(jià)格的上漲將導(dǎo)致整個(gè)中國經(jīng)濟(jì)為此付出沉重的代價(jià)。由此可見，歐美主導(dǎo)下的針對利比亞的空襲行動(dòng)中，實(shí)際上使得中國經(jīng)濟(jì)蒙受了天量的損失。

　　與中國政府主張相近的俄羅斯可能也面臨投資、貿(mào)易和安全利益的損失，但作為全球最大產(chǎn)油國之一，因?yàn)樵�油價(jià)格的飆升，俄羅斯經(jīng)濟(jì)面臨的風(fēng)險(xiǎn)在一定程度上可以得到對沖；而中國經(jīng)濟(jì)在缺乏對沖手段的情況下，不得不去接受硬性的沖擊。

　　即便原油出口收入增加可以對沖戰(zhàn)爭損失，俄羅斯政府總理普京還是表示，俄羅斯未能在安理會(huì)表決1973號(hào)決議時(shí)候投反對票，是一個(gè)絕對的錯(cuò)誤。引起戰(zhàn)爭的原因是多層面的，因此一個(gè)安理會(huì)常任理事國對于是否動(dòng)用武力的態(tài)度通常是綜合考慮政治、經(jīng)濟(jì)、安全、軍事等各方面因素的結(jié)果；但僅從戰(zhàn)爭給本國經(jīng)濟(jì)利益造成的損害，俄羅斯政府的教訓(xùn)又何嘗不是中國政府的教訓(xùn)？

　　法律救濟(jì)途徑匱乏

　　利比亞戰(zhàn)事升級(jí)，對于聯(lián)合國安理會(huì)的五大常任理事國來說，只有中國政府面臨百分之百的損失。英法兩國急于推翻卡扎菲政府尋求利比亞政治局勢的洗盤，制造戰(zhàn)亂正是他們希望的。推翻卡扎菲并不是美國政府必然尋求的目標(biāo)，但長期對利比亞實(shí)施單方面經(jīng)濟(jì)制裁使得美國經(jīng)濟(jì)與利比亞的聯(lián)系并不密切，更加談不上能源依賴，加之自洛克比空難以來對卡扎菲政府形成的敵對情緒，更使得美國國民對利比亞戰(zhàn)事持無所謂的態(tài)度。俄羅斯可能因?yàn)槔�比亞危機(jī)而損失經(jīng)濟(jì)和戰(zhàn)略利益，但失之東隅收之桑榆，原油價(jià)格上漲可以部分對沖掉俄羅斯的損失。只有中國政府和企業(yè)面臨硬性的經(jīng)濟(jì)損失，而這些經(jīng)濟(jì)損失將由納稅人來承擔(dān)。

　　然而，面對如此巨額的損失，中國企業(yè)缺乏挽回?fù)p失和救濟(jì)權(quán)利工具。一般而言，規(guī)范國家間投資關(guān)系是通過國家簽訂雙邊投資保護(hù)條約的方法來實(shí)現(xiàn)的。通過雙邊條約的方式，條約當(dāng)事國相互承諾保證擁有對方國籍的公司得到最惠國待遇、國民待遇等一系列權(quán)益。在此框架下考慮我國公司的保護(hù)問題，我們絕望地發(fā)現(xiàn)，中國尚未與利比亞政府簽訂任何雙邊投資保護(hù)條約。由此，在中國政府與利比亞現(xiàn)任政府以及將來可能上臺(tái)的新政府的關(guān)系上，存在著天然的法律救濟(jì)手段的缺位。

　　另一種思考保護(hù)策略的途徑是在國際貿(mào)易范疇內(nèi)考慮問題。國際貿(mào)易不論是貨物交易還是服務(wù)輸出，均以合同為前提。但各國合同法中普遍存在不可抗力或情勢變更的例外規(guī)則。不可抗力即法律界定的無法預(yù)料的、無法抗拒的、無法避免的外部力量；而情勢變更意味著履行合同的環(huán)境發(fā)生了根本性的改變，以至于完全超越了合同訂立時(shí)當(dāng)事人假設(shè)的作為合同履行基礎(chǔ)的客觀條件。

　　不論是不可抗力還是情勢變更，中國公司在此例外規(guī)則下最多只能不再繼續(xù)履行合同，而不是主張對方當(dāng)事人賠償損失。投�；蛟S能緩解戰(zhàn)爭風(fēng)險(xiǎn)，但在保險(xiǎn)公司同為中國國有企業(yè)的情況下，問題得不到根本性的解決。

　　風(fēng)險(xiǎn)何時(shí)才能可控？

　　中國經(jīng)濟(jì)因?yàn)槔�比亞�?zhàn)爭遭受巨額損失，充分暴露了本國企業(yè)缺乏風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)弊病。

　　我國當(dāng)下正在從資本輸入大國演進(jìn)為資本輸出大國。但資本輸出過程中面臨歐美先進(jìn)國家的苛刻壁壘，中國公司不得不轉(zhuǎn)向安全環(huán)境差、市場環(huán)境差且極易發(fā)生戰(zhàn)亂的發(fā)展中國家。如果這一先天局限還不能促使我們思考確保投資安全的途徑，如果近年來中國公司在西亞、北非不斷面臨投資安全的威脅，還不足以促使我們制定風(fēng)險(xiǎn)管理的策略，那么今后中國企業(yè)的對外投資遭受比在利比亞更嚴(yán)重的損失，也不足為奇。

　　撤退僑民的果斷行動(dòng)帶來的贊譽(yù)并不能掩蓋中國企業(yè)一敗涂地虧損的窘境。保險(xiǎn)覆蓋率低在媒體口中是國企缺乏風(fēng)險(xiǎn)管理意識(shí)的明證，但這也僅僅是表面現(xiàn)象。更值得思考的問題是，一方面國有企業(yè)的管理層是否真正具備風(fēng)險(xiǎn)管理的意思，對其在不同危險(xiǎn)程度國家（地區(qū)）制定差異化的進(jìn)入策略和保護(hù)策略；另一方面是，本國政府在外交政策方面是否為本國的海外投資預(yù)留了足夠的保護(hù)空間。